所謂走私文物罪，是指單位或個(gè)人違反海關(guān)法規(guī)和文物保護(hù)法規(guī)，運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止出口的文物出境的行為。走私文物罪如何認(rèn)定?徐匯區(qū)律師為您整理相關(guān)知識(shí)，希望能對(duì)您有所幫助。

　　一、走私國(guó)家文物罪與其他犯罪的界限

　　（一）走私文物罪與轉(zhuǎn)售文物罪的界限

　　轉(zhuǎn)售文物罪，是指國(guó)家禁止經(jīng)營(yíng)以牟利為目的的嚴(yán)重的轉(zhuǎn)售文物行為。兩種犯罪的主客體有一些相似之處。不同之處在于： (1)犯罪對(duì)象不同。本罪的犯罪對(duì)象是國(guó)家對(duì)外貿(mào)易管理制度，具體地說(shuō)是禁止文物出口的國(guó)家對(duì)外貿(mào)易管理制度，后者的犯罪對(duì)象是國(guó)家對(duì)文物的管理和保護(hù)制度（2）犯罪對(duì)象不完全相同。本罪的客體是國(guó)家禁止出口的文物，包括珍貴文物和其他國(guó)家禁止出口的文物，后者的客體是國(guó)家禁止經(jīng)營(yíng)的文物； （3）本罪客觀方面不同。本罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)規(guī)定，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止出口的文物，或者運(yùn)輸、購(gòu)買(mǎi)、販運(yùn)國(guó)家禁止出口的文物在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖等地，犯罪后主要表現(xiàn)為出售國(guó)家禁止出口的文物，行為嚴(yán)重； （4）主觀方面的差異。這種犯罪的主觀方面是故意的，但不要求具有特定的犯罪目的，而后者要求具有營(yíng)利目的。

　　（二）走私文物罪與非法出售、私自捐贈(zèng)文物罪的界限。

　　非法出售、私贈(zèng)文物藏品罪，是指違反文物環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)，國(guó)有企業(yè)博物館、圖書(shū)館等單位將國(guó)家安全保護(hù)的文物藏品非法出售或私自送給非國(guó)有單位工作或者通過(guò)個(gè)人的行為。兩罪的區(qū)別研究主要原因在于：（1）犯罪客體具有不同。本罪侵害的客體是國(guó)家發(fā)展對(duì)外服務(wù)貿(mào)易關(guān)系管理會(huì)計(jì)制度，具體是國(guó)家對(duì)于對(duì)外投資貿(mào)易組織管理控制制度中的國(guó)家規(guī)定禁止文物出口的管理體系制度，后罪的客體則是一個(gè)國(guó)家對(duì)文物的管理和保護(hù)主義制度；（2）犯罪調(diào)查對(duì)象選擇不同。本罪的對(duì)象是我們國(guó)家政策禁止美國(guó)出口的文物，包括一些珍貴文物和其他發(fā)達(dá)國(guó)家可以禁止出境的文物，后罪的對(duì)象是自己國(guó)家為了保護(hù)的文物藏品；（3）犯罪客觀因素方面存在不同。本罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止出口的文物出境或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣(mài)國(guó)家禁止出口的文物的行為，后罪是將國(guó)家利益保護(hù)的文物藏品非法出售或私自送給非國(guó)有單位時(shí)間或者學(xué)生個(gè)人的行為；（4）主體根據(jù)不同。本罪的主體為一般社會(huì)主體，可由自然人和單位成本構(gòu)成，后罪的主體作用只能是國(guó)有博物館、圖書(shū)館等單位。

　?。ㄈ┳咚轿奈镒锱c向外國(guó)人出售、贈(zèng)與貴重文物罪的界限

　　非法向外國(guó)人出售、贈(zèng)送珍貴文物罪，是指違反文物保護(hù)法律、法規(guī)，非法向外國(guó)人出售、贈(zèng)送國(guó)家禁止出口的珍貴文物的行為。兩種犯罪的相似之處在于主觀方面和主觀方面，不同之處在于： (1)犯罪客體不同。本罪的客體是國(guó)家對(duì)外貿(mào)易管理制度，特別是禁止文物出口的國(guó)家對(duì)外貿(mào)易管理制度，后者的客體是國(guó)家對(duì)文物的管理和保護(hù)制度（2）不同的犯罪對(duì)象。本罪的客體是國(guó)家禁止出口的文物，包括其他國(guó)家禁止出口的珍貴文物和其他文物，后者的客體是珍貴文物； （三）本罪的客觀方面不同。這種犯罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)規(guī)定，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止出口的文物，或者運(yùn)輸、購(gòu)買(mǎi)、販賣(mài)國(guó)家禁止出口的文物在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖等地，犯罪后向外國(guó)人出售、贈(zèng)送國(guó)家禁止出口的珍貴文物。

　　二、走私文物罪的特殊形態(tài)。

　?。ㄒ唬┳咚絿?guó)家文物罪既遂與未遂的認(rèn)定

　　走私文物罪屬于行為罪，本質(zhì)上是國(guó)家禁止出口的走私文物的行為。 運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止出口的文物的行為實(shí)施完畢。 最高人民法院研究室于2000年7月30日發(fā)布的《關(guān)于確認(rèn)海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場(chǎng)查獲成功和未遂走私犯罪案件的函》也對(duì)此作了明確規(guī)定。 由于人們對(duì)運(yùn)輸和攜帶方式的認(rèn)識(shí)更加直觀，但郵政業(yè)務(wù)具有特殊的行為，因此需要在郵政部門(mén)辦理相應(yīng)的郵政手續(xù)。 因此，該信函將走私既遂案件和未遂案件分為以下幾種情況：（1）如果犯罪人通過(guò)國(guó)家設(shè)立的海關(guān)監(jiān)督管理場(chǎng)所“通關(guān)走私”，國(guó)家禁止出口的走私文物只要到達(dá)海關(guān)檢查門(mén)或進(jìn)入海關(guān)設(shè)立的專門(mén)監(jiān)管貨場(chǎng)被沒(méi)收， （2）攜帶、運(yùn)輸國(guó)家禁止出口的文物的人“走海關(guān)”， 走私國(guó)家禁止出口的文物到達(dá)國(guó)家（邊）邊界線的，視為走私；（3）在中華人民共和國(guó)境內(nèi)以郵遞方式走私國(guó)家禁止出口的文物的， 犯罪人在郵政部門(mén)辦妥郵政手續(xù)后，視為走私完畢；在辦理郵政手續(xù)過(guò)程中被抓獲的，視為企圖走私；（4）故意實(shí)施上述走私行為，但屬于“目標(biāo)不能實(shí)施”的，視為企圖走私。

　　（二）走私文物共同犯罪的認(rèn)定

　　走私文物罪的共同進(jìn)行犯罪，是指兩人通過(guò)以上企業(yè)共同走私國(guó)家法律禁止中國(guó)出口的文物的行為。具體情況來(lái)說(shuō)，構(gòu)成走私文物共同犯罪應(yīng)具備以下工作條件：第一，行為人必須是兩個(gè)以上學(xué)生具備網(wǎng)絡(luò)犯罪問(wèn)題一般社會(huì)主體發(fā)展條件的自然人或者相關(guān)單位，實(shí)踐中學(xué)習(xí)可以表現(xiàn)為兩個(gè)以上自然人或者設(shè)計(jì)單位之間共同管理實(shí)施走私國(guó)家禁止出口的文物保護(hù)行為，也可以表現(xiàn)為自然人與單位人員共同建設(shè)實(shí)施走私國(guó)家禁止出口的文物行為；第二，行為人必須有共同的走私國(guó)家禁止出口的文物的犯罪故意，各行為人主觀世界上有共同研究實(shí)施走私國(guó)家禁止出口的文物犯罪的溝通和聯(lián)系；第三，客觀上必須有共同走私國(guó)家禁止出口的文物的犯罪心理行為。各行為人的走私文物犯罪行為的具體教學(xué)行為的內(nèi)容分析可能不盡相同，但彼此聯(lián)系、相互協(xié)調(diào)配合。各主體的行為能力可能出現(xiàn)都是需要實(shí)行行為，也可能沒(méi)有按照國(guó)際分工的不同而分為內(nèi)部組織員工行為、實(shí)行行為、幫助幼兒行為、教唆行為。

　　依照刑法第一百五十六條的規(guī)定，與走私文物的犯罪分子勾結(jié)，向其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證件，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄等便利的，作為走私文物罪的共犯處罰。 根據(jù)2002年《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十五條的規(guī)定，共謀是指走私文物犯罪人在事前或事中形成的共同走私意圖。 （一）同意提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證件、海關(guān)單據(jù)，提供運(yùn)輸、保管、郵寄等便利；（二）為同一犯罪多次走私文物提供前款規(guī)定的協(xié)助。

　?。?）有特定監(jiān)管職責(zé)的海關(guān)工作人員也可以是走私文物犯罪的共犯。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十六條的規(guī)定，海關(guān)工作人員徇私舞弊，利用職權(quán)縱容、縱容走私犯罪，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成縱容走私罪。放縱走私活動(dòng)，一般消極不作為。但是，如果海關(guān)工作人員與走私文物犯罪分子串通一氣，在走私過(guò)程中積極配合走私文物犯罪分子逃避海關(guān)監(jiān)管，或者在走私犯罪后分贓，則應(yīng)當(dāng)一并追究走私文物犯罪的刑事責(zé)任。

　　(2)關(guān)于走私文物犯罪活動(dòng)中負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)膫€(gè)人或單位的刑事責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十四條規(guī)定，2002年，走私文物犯罪一般只追究主管人員或者主要責(zé)任人的責(zé)任。但是，其他參與者與走私文物犯罪分子事先通謀，籌集走私資金或者利用專用走私運(yùn)輸工具從事走私文物犯罪活動(dòng)的，可以追究走私文物的刑事責(zé)任。

　　三、走私國(guó)家文物罪的罪數(shù)形態(tài)進(jìn)行認(rèn)定

　　在司法實(shí)踐中，走私文物行為與其他違法犯罪行為交織在一起，涉及本罪與其他犯罪的關(guān)系以及一罪與數(shù)罪的選擇。

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　　如果一個(gè)人走私的同一批貨物中既有國(guó)家禁止的文物，又有核材料、假幣、貴金屬等特定物品，或者是普通貨物、物品，則應(yīng)針對(duì)本案的具體問(wèn)題具體分析： （1）該人有多次走私意圖。根據(jù)2006年《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第五條的規(guī)定，行為人明知走私貨物包括國(guó)家禁止運(yùn)輸?shù)奈奈镆约捌渌麌?guó)家禁止或者限制運(yùn)輸?shù)暮瞬牧?、假幣等物品，?gòu)成犯罪的，以實(shí)際走私的貨物定罪處罰；犯罪構(gòu)成數(shù)罪的，走私文物罪、走私核材料罪、走私假幣罪等。應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。(2)行為人具有一般的走私故意，但走私的具體對(duì)象不明確。根據(jù)2002年《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第六條規(guī)定，走私嫌疑人主觀上具有走私故意，但走私的具體對(duì)象不明確的，不影響走私犯罪的構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際走私對(duì)象定罪處罰。比如，如果行為人明知自己的行為是走私，但走私的對(duì)象不明確，仍然逃避海關(guān)監(jiān)管，決心實(shí)施走私，然后查明走私貨物不僅包括國(guó)家禁止的文物，還包括武器、彈藥、假幣、核材料和普通貨物、物品，那么根據(jù)最高人民法院的意見(jiàn)， 最高人民檢察院、海關(guān)總署2002年《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，根據(jù)走私的實(shí)際對(duì)象，行為人應(yīng)當(dāng)以走私文物、武器、彈藥、假幣、核材料和普通貨物、物品罪定罪，數(shù)罪并罰。 (3)行為人被欺騙，有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。如果一個(gè)人被騙以為只是走私文物，實(shí)際上包括了其他國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出口的物品，仍然應(yīng)當(dāng)按照不同走私對(duì)象所犯罪行定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。但是，如果有證據(jù)證明行為人是因?yàn)楸或_而對(duì)走私對(duì)象產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的，可以從輕處罰。

　?。ǘ┍I竊文物后又可以將其走私，如何通過(guò)定性

　　盜竊國(guó)家禁止出口的文物，并將其偷運(yùn)出境的行為，應(yīng)當(dāng)具體分析是一罪還是數(shù)罪。 行為人出于盜竊文物的意圖實(shí)施走私文物的行為，在盜竊文物行為之后又產(chǎn)生走私文物的犯罪意圖的，兩者沒(méi)有關(guān)系。 它是兩種獨(dú)立的行為，應(yīng)分別界定盜竊罪和走私文物罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。 但是，以走私文物為目的的盜竊文物行為，與牽連犯是一致的，應(yīng)當(dāng)以重罪論處。

　?。ㄈ┪奈镛D(zhuǎn)售后如何確定走私性質(zhì)

　　倒賣(mài)國(guó)家禁止的文物，然后幫助走私分子將文物走私出境，如何定罪？倒賣(mài)國(guó)家禁止的文物牟利的行為，構(gòu)成倒賣(mài)文物罪；同時(shí)，如果幫助走私分子走私出境，也構(gòu)成走私文物罪的從犯，屬于數(shù)罪并罰。

　?。ㄋ模├寐殑?wù)之便非法占有文物，然后走私出境，如何定性？

　　行為人可以利用技術(shù)職務(wù)之便進(jìn)行非法占有重要文物然后又將其走私出境的行為，一般分兩種不同情形：如果沒(méi)有行為人先有非法占有的目的，非法占有后又發(fā)展產(chǎn)生大量走私出境的意圖而實(shí)施走私出境的行為，則應(yīng)以學(xué)生相應(yīng)的職務(wù)違法犯罪和走私文物罪實(shí)行數(shù)罪并罰；如果對(duì)于行為人因?yàn)橹挥凶咚轿奈锍鼍车囊粋€(gè)網(wǎng)絡(luò)犯罪構(gòu)成故意，而實(shí)施有效利用這個(gè)職務(wù)之便非法占有的行為，則應(yīng)從一重罪論處。比如，國(guó)有博物館里的國(guó)家管理工作相關(guān)人員需要利用這一職務(wù)之便，將其掌管的國(guó)家之間珍貴歷史文物據(jù)為己有的，如果要求行為人以非法占有為教育目的，監(jiān)守自盜后又開(kāi)始產(chǎn)生直接將其走私出境的意圖，而實(shí)施了走私文物的行為，則應(yīng)以貪污罪和走私文物罪實(shí)行并罰；如果行為人始終認(rèn)為只有走私文物出境的意圖而實(shí)施過(guò)程中貪污問(wèn)題行為的，則應(yīng)從一重罪論處。

　?。ㄎ澹┤绾未_定在走私文物過(guò)程中以暴力和威脅手段進(jìn)行反走私的性質(zhì)

　　《刑法》第二百七十七條規(guī)定，在走私文物過(guò)程中，以暴力或者威脅手段抗拒走私的，依法構(gòu)成走私文物罪和妨礙司法罪，并處數(shù)罪并罰。這里的“暴力”僅限于對(duì)反走私人員造成輕微傷害。造成緝私人員重傷或者死亡的，應(yīng)當(dāng)確立走私文物罪和故意傷害、謀殺罪，并處若干罪名。

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　　根據(jù)企業(yè)最高人民法院《關(guān)于審理騙購(gòu)?fù)鈪R、非法買(mǎi)賣(mài)外匯刑事犯罪案件具體實(shí)際應(yīng)用相關(guān)法律制度若干重大問(wèn)題的解釋》第1條第1款的規(guī)定，以進(jìn)行走私文物為目的，使用網(wǎng)絡(luò)虛假、無(wú)效的憑證、商業(yè)銀行單據(jù)或者可以采取一些其他技術(shù)手段向外匯指定銀行騙購(gòu)?fù)鈪R的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照走私文物罪定罪處罰。

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